案情简介:

　　犯罪嫌疑人张某,女、现年31年,初中文化,家住某县某镇桂花村。

　　2011年4月,犯罪嫌疑人张某在某旅馆打工期间,认识了前来住宿的某工地老板陶某,在与陶某交往中,张某诉说自己与丈夫感情破裂,愿与陶某共同生活,取得陶某的好感。陶某遂将其带回某市工地处租房同居,期间张某以为二人将来共同生活存钱为由,先后从陶某处取得现金3.8万元,张某将部分现金存于个人名下的账户,部分用于其家庭房屋装修、购置家用电器、偿还欠款等。2011年11月,张某趁陶某离开租住房外出办事之机将陶某放在衣柜里的待发工资款4万元现金拿走,两个月后被公安机关以涉嫌诈骗罪刑事拘留.

　　分歧意见:

　　本案中,就张某行为的定性存在三种观点:

　　第一种观点认为,张某只实施了一个行为,张某的行为构成侵占罪。其理由是:侵占罪,是指以非法占有为目的,将他人交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不交还的行为。本案中,张某确与陶某同居,在二人同居期间,陶某交与张某保管的3.8万元现金和处于二人共同管理之下的4万元现金为张某合法持有的财物,张某将其据为己有,部分存入个人名下,部分用于其家庭房屋装修、购置家用电器、偿还欠款等,后逃回老家,拒不归还的行为是典型的侵占行为,对张某的行为应当以侵占罪定罪处罚。

　　第二种观点认为,全案中,张某只实施了一个行为,张某的行为构成诈骗罪。其理由是:第一,本案中,张某出于取得陶某财物之目的而虚构其与丈夫感情不和,愿意与陶某共同生活的事实,完全符合诈骗罪“以非法占有为目的,用虚构事实或者隐瞒真相的方法”的构成要件;第二,陶某因张某虚构之事实而产生认识错误,信以为真而自愿将3.8万元现金交与张某保管,张某后面拿走的4万元,虽然与前面的3.8万元现金在最终用途上有所不同,但仍是陶某基于认识错误自愿使其处于二人共同管理之下的财物,所以,理应将张某的行为视为一个整体,以诈骗罪一罪定罪处罚。

　　第三种观点认为,全案中张某实施了两个行为,分别构成诈骗罪和盗窃罪,应数罪并罚。

　　法理评析:

　　笔者同意第三种观点,其理由如下:

　　本案中对张某行为的定性,实际上就是对盗窃、侵占和诈骗的辨析。

　　第一,张某取得陶某3.8万元现金的行为应当以诈骗罪定罪处罚。

　　诈骗罪与侵占罪最大的区别在于行为人侵占的财物是否为行为人业已合法持有,也即是否为行为人合法控制之下的财物。诈骗罪以非法占有他人合法持有的财物为构成要件,而侵占罪以行为人合法持有财物为前提。本案中,张某欺骗在先,基于欺骗使陶某错误处分其合法持有的财物,张某由此取得的3.8万元现金于法律上无合法存在的依据,属于非法取得的财物,并非合法持有,丧失了该前提,张某的行为不能成立侵占罪,应以诈骗罪定罪。

　　第二,张某取得陶某4万元现金的行为应当以盗窃罪定罪处罚。

　　诈骗罪和盗窃罪的共性在于,主观上都是以非法占有为目的;客观上实施了一定的行为,取得他人合法占有的财物,在盗窃中,行为人同样可以利用欺骗使被害人不知,不能察觉而取得被害人的财物。二者的区别在于:诈骗罪的被骗人首先具有处分该财产的权利,其次被骗人基于行为人的欺骗作出了处分财物的行为(这种“处分”跟民法上讲的“处分”不同,一般只要求转移占有);最后,被骗人处分行为应该具有表象性,即被害人当时并不知道被骗,而自愿处分财物。所以,不能对用隐瞒真相或虚构事实的方法获取他人财物的行为一概而论,还要考察被害人对行为人行为的认识,即行为人取得财物有无违背被害人之意愿。本案中,张某是在陶某外出之时,擅自拿走陶某存放于衣柜中的4万元现金,并且事前,陶某曾明确告知张某这4万元现金为工人工资,足以证实陶某无意将4万元现金交付张某,事实上陶某也没有作出处分4万元现金的行为。张某是在利用欺骗取得陶某对其的信任后,趁陶某不知之时拿走为陶某所有的财物。张某的行为应当以盗窃罪定罪。

　　纵观全案,本案中张某的行为是构成一罪还是数罪的主要分歧有两点:一是法律效果因素;二是社会效果因素。

　　从法律关系角度上看,有观点认为,张某自始自终只有诈骗的故意,所以从全案的角度分析应该就全案定诈骗罪。但是,经过仔细分析我们可以发现以下几点问题:一是盗窃罪和诈骗罪的本质区别并不是诈骗故意,而是被害人有无基于认识错误而处分财物的行为。在盗窃的过程中也可以使用欺骗的手段,如:使用调虎离山之计将被害人支开,乘机窃取其财物。再次,诈骗罪与盗窃罪从主观上来分析,二者是相同的,都是以非法占有为目的,欺骗仅仅是手段而已,并非其主观目的或主观愿望。

　　从社会效果分析,认为本案应全案定诈骗的观点认为,基于张某与陶某二人之间为一种同居关系,财产的区分在实践中是没有太大意义,同时难度也较大,所以不应认为张某后一个行为构成盗窃罪。

　　但是笔者认为,首先本案中张某与陶某的同居关系在法律上完全可以定性为非法同居关系,其本质违反了民法上所说的公序良俗原则,所以这种关系并不应该受到法律的保护。故应该明确区分二者之间的法律关系,不应该把这种关系类推到普通的同居关系中去。

　　其次,从维护社会正常关系,保护合法当事人利益角度出发,更加应该区分被告人的先后两次行为。本案中张某和陶某都是存在正常婚姻关系的双方,二者的行为已经违背了婚姻法的相关规定,所以就这种关系而产生的财产关系行为不应该受到法律的保护。因此,不应当在合法同居关系的前提下来分析判断张某的行为。

　　综上所述,张某的行为分别构成诈骗罪和盗窃罪,应当数罪并罚。


　　(作者单位:安徽省舒城县人民检察院)
广东省人民政府办公厅


广东省人民政府办公厅印发广东省城镇独生子女父母计划生育奖励办法的通知

粤府办〔2009〕129号
　

各地级以上市人民政府，各县（市、区）人民政府，省政府各部门、各直属机构：

　　《广东省城镇独生子女父母计划生育奖励办法》业经省人民政府同意，现印发给你们，请按照执行。执行中遇到的问题，请径向省人口计生委反映。

　　附件：1．广东省城镇独生子女父母计划生育奖励申请表(详情请点击)

　　　　　2．广东省城镇独生子女父母计划生育奖励对象登记表（详情请点击）

　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　广东省人民政府办公厅

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇〇九年十二月三十一日

　　

广东省城镇独生子女父母计划生育奖励办法



　　第一条　为贯彻落实计划生育基本国策，鼓励公民自觉实行计划生育，根据《广东省人口与计划生育条例》有关规定，制定本办法。

　　第二条　本办法适用于对本省行政区域内城镇户籍人口中实行计划生育的独生子女父母的奖励。

　　第三条　本办法的奖励对象，为本省户籍城镇居民中，自2009年1月1日起男性年满60周岁、女性年满55周岁的独生子女父母。

　　独生子女伤、病残或死亡的，不适用本办法，按《广东省计划生育家庭特别扶助制度实施方案》（粤人口计生委〔2009〕21号）的规定给予特别扶助。

　　第四条　奖励金按每人每月不低于80元的标准发放。该奖励金不影响其享受城镇居民最低生活保障待遇。

　　在地方财力许可的情况下，各地可在上述标准基础上适当提高奖励金标准，具体由当地人民政府规定。

　　第五条　奖励资金由财政承担，纳入户籍地财政预算。

　　第六条　凡本人认为符合奖励条件的本省城镇户籍独生子女父母，均可持居民身份证、户口簿、结婚证、独生子女父母光荣证、收养证或收养公证书等材料的原件和复印件，免冠（1寸）近照3张，向户籍所在地的村（居）民委员会（以下简称村〈居〉委会）领取并填写一式三份的《广东省城镇独生子女父母计划生育奖励申请表》（以下简称《申请表》）。

　　夫妻双方的户籍在同一个县（市、区）但不在同一个镇（乡、街道）的，向女方户籍所在地申请；夫妻双方户籍不在同一个县（市、区）的，分别向各自户籍所在地提出申请。

　　第七条　奖励对象资格的确认。

　　（一）初审。村（居）委会在接到申请人的《申请表》和相关材料后，在5个工作日内完成初审。对不符合条件的，向申请人书面说明原因；对符合条件的，加具意见并汇总填写《广东省城镇独生子女父母计划生育奖励对象登记表》（以下简称《登记表》）后，报送镇（乡、街道）人口和计划生育办公室（以下简称镇〈乡、街道〉人口计生办）。

　　（二）审核。镇（乡、街道）人口计生办在接到村（居）委会的初审对象名单后，在5个工作日内审核并加具意见，于每月10日前将《申请表》和《登记表》报县级或不设区的地级市人口计生部门。镇（乡、街道）人口计生办在审核过程中，可根据需要到当地公安、民政等部门核实情况。

　　（三）确认。县级或不设区的地级市人口计生部门每月对镇（乡、街道）人口计生办已审核的奖励对象名单进行一次确认，确认工作在5个工作日内完成。对经审核不符合条件的，通过镇（乡、街道）人口计生办向申请人书面说明原因；对符合条件的奖励对象进行确认审批，并汇总各镇（乡、街道）的奖励对象名单及所需资金情况，在5个工作日内报同级财政部门，其中县级汇总情况一并上报地级以上市人口计生部门。同时，将确认后的奖励对象名单、《登记表》和《申请表》返还各镇（乡、街道）人口计生办，由镇（乡、街道）人口计生办将名单及《申请表》返还各村（居）委会存档。

　　（四）公示。经审核确认的奖励对象名单，应在村（居）委会向群众公示5日。群众有异议的，村（居）委会应报告镇（乡、街道）人口计生办并在5个工作日内核实情况。对经查证确不符合奖励条件的，由镇（乡、街道）人口计生办报请县级或不设区的地级市人口计生部门取消奖励资格。

　　（五）告知。镇（乡、街道）人口计生办对经县级或不设区的地级市人口计生部门确认的奖励对象，在5个工作日内书面告知获得奖励的对象本人。

　　第八条　奖励金由县级或不设区的地级市人民政府通过公开招标方式确定的金融机构代为发放。

　　代发单位应与当地县级或不设区的地级市人口计生部门、财政部门签订委托代发奖励金协议书，将奖励金按月发放到人。

　　第九条　在奖励金发放期间，奖励对象有以下情形之一的，取消或终止其奖励待遇：

　　（一）领取奖励金后又再生育、收养子女，造成不符合本办法第三条规定条件的；

　　（二）户口迁到外地或转为非城镇居民的；

　　（三）奖励对象死亡的；

　　（四）独生子女死亡或伤、病残达三级以上，改享计划生育家庭特别扶助金的。

　　第十条　奖励对象户籍在省内迁移的，从户口迁入之月起，按迁入地奖励待遇执行。外省户籍迁入我省的，从户口迁入之月起，按本省户籍人口的规定执行。

　　自本办法实施之日起，因村民委员会成建制转为居民委员会的，从转制的下月起执行本办法，并退出原有的农村部分计划生育家庭奖励范围。

　　第十一条　财政部门要将奖励金列入年度财政预算，实行财政直接支付，健全专项资金的预算审批、决算报告制度，严格执行专项资金管理的法律、法规及财经纪律；并在每年2月底之前将应承担的奖励金划拨至指定代发单位。

　　第十二条　奖励金必须专款专用，任何单位和个人不得挪用、克扣、截留，否则依法追究有关人员的责任。

　　第十三条　各级监察、审计等有关部门要加强对奖励金使用管理的监督、监察。各级人口和计划生育部门要专门设立奖励金举报电话和举报信箱，防止弄虚作假行为。

　　第十四条　执行奖励情况纳入各级政府和有关部门人口与计划生育目标管理责任制考核。

　　第十五条　建立城镇独生子女父母计划生育奖励通报制度，具体办法由省人口计生委、财政厅另行制订。

　　第十六条　本办法自公布之日起施行。