暴利与反暴利的法律思考
尹振国*

【摘 要】 暴利行为是生产经营者通过不正当价格行为获取的超常利润。对暴利行为的界定应从定性和定量两方面进行，暴利行为对社会、经济、文化造成了严重危害，应综合使用经济、法律、行政等手段抑制暴利行为。
【关键词】 暴利 暴利行为 不正当价格行为 反暴利



“一套图书动辄几千元,书商打二折卖出去,还乐不可支;一盒月饼成本仅几百元,摆上柜台竟可以卖到近万元;十元一袋的奶粉,机场商店的老板用开水冲一冲,竟能卖到一两百元;上海、北京等大城市的房价一路飙升,房地产业荣登2004年十大暴利行业的榜首…..”这些都是我们日常生活中常见的暴利现象,暴利作为一种不正常的经济现象,小则坑害消费者,大则侵害国家利益,日益引起人们的关注.但是什么是暴利?为什么要反暴利?如何反暴利?无论在理论层面上,还是在实践中都引起了广泛的争议,这值得我们去研究和探讨.
一、 什么是暴利
所谓“暴利”.《现代汉语词典》解释为“以不正当或者非法手段获得高额利润”;1995年1月25日国家计委颁布的《制止牟取暴利的暂行规定》以为暴利“是生产经营者通过不正当价格行为获取的超常利润”；刘隆亨与赵素苓在《法学杂志》1995年第1期期上撰文认为:“所谓牟取暴利行为,是指营销者采取价格欺诈和价格垄断等违法手段……牟取高于行业平均利润,商品毛利润率以及法律允许的正常价格的几倍以上利润.”　据此，我们可以认为，暴利行为的构成要件有两个即不正当的价格行为和超常利润。因此，对暴利问题的界定，似乎可以定性和定量两个层面来把握。
在现实生活中，暴利问题是很难界定的。《制止牟取暴利的暂行规定》并没有明确界定何谓“不正当价格行为”，但该规定第八条列举的非法牟利的手段诸如“不按照规定明码标价或者在明码标示的价格之外索要高价；谎称削价让利，或者以虚假的优惠价、折扣价、处理价、最低价以及其他虚假的价格信息，进行价格欺诈” 似乎可以视为不正当价格行为。结合相关立法，我们可以把现实生活中的不正当价格行为总结为：
（一）不按照规定明码标价或者在明码标示的价格之外索要高价；
（二）谎称削价让利，或者以虚假的优惠价、折扣价、处理价、最低价以及其他虚假 的价格信息，诱骗消费者的；
（三）生产经营者之间或者行业组织之间相互串通，哄抬价格；
（四）违反公平、自愿原则，欺行霸市，强行服务或者强迫交易对方接受高价；
（五）凭借自身有利条件实行垄断价格，强行收费的；
（六）囤积居奇，高价炒买炒卖的；
（七）冒充名牌、混充规格、掺杂使假、以次充好和短尺少秤，以变相提价的。
（八）其它牟取暴利的不正当价格手段。
对于暴利的判断标准，《制止牟取暴利的暂行规定》有所涉及：即“同一地区、同一期间、同一档次、同种商品或者服务”，主要解决测量和认定暴利的可比性问题；“市场平均价格、平均差价率、平均利润率”，这是测量暴利的基础标准，“合理幅度”就是允许在“三个
平均”基础上上浮的合理幅度，超过这个幅度以上的部分即为暴利。但这一判断标准比较抽象，实践中也往往难以操作。
至于什么是超常利润？以何标准判断超常利润？实践中也存在着更大的争议。
我们知道，利润按高低分类，可以分为微利、平均利润、超额利润和暴利（超常利润）之分。微利是略超过生产经营成本的较少的利润，平均利润则是按全社会各产业、各行业之间的平均利润率计算所的得利润，超额利润和暴利是部门、行业内部少数企业获得的高于社会平均利润的利润。因此，要定量分析暴利，必须将该企业或者行业的利润率与社会平均利润率进行比较。
那么，某一企业或者行业的利润率超过社会平均利润达到什么样的程度才可以称得上暴利呢？10%、20%、30%……暴利与反暴利之争实际上是经营者与消费者之间利益的博弈。对暴利的标准把握过宽会损害消费者甚至国家的利益，对标准把握过严又会限制竞争。因此，必须合理界定暴利，才能既不损害消费者利益，又不会限制市场竞争。而且，市场是瞬息万变的，对暴利的测定，各地、各时、各种商品或者服务的标准可以有所不同，暴利的判断标准还可以根据各地的经济的发展水平和国家宏观调控政策的需要做出响应的调整。
实践中，测量一个企业或者行业是否存在暴利是很难的。一般而言，我们只能说企业可能会有超额利润，但企业有超额利润并不表示其有暴利。超额利润的产生有各种各样的原因。有的是企业通过改善管理、改善生产经营条件、降低成本获得的利润，有的是企业通过运用新技术、新设备、新材料获得的利润，又的是企业研制新产品而获得的利润等等，这些通过合法方式获得的利润都应该被看作是合理利润。
对于风险投资而言，超额利润可能是高风险投资的回报，比如互联网经济盛行的时候，大量风险资金涌入到互联网企业中。但随着网络泡沫的出现，大部分风险投资都选择了撤退，并没有等到网站赢利。少数没有撤退的资本如今获得丰厚的风险投资汇报，比如3721的大股东IDG集团。还有期货，期货交易是一种高风险、高利润的交易。我们不能把在期货交易中通过合法方式渠道的超额利润作为暴利看待。

而且，在计算利润率的过程中，企业成本中的显性部分很容易让人看到，比如原料价格、职工工资、企业缴纳的各种税费和各种管理费等。但成本中的隐性部分却往往容易被人忽略。比如融资成本、管理和销售成本、公关成本、广告成本等等。

因此只能把不正当的价格行为和超常利润结合起来，定性定量分析暴利行为，才是合理、合法的。

二、为什么要反暴利

1、暴利产生的原因和危害之分析 在市场经济得到充分发育的情况下，商品的价格大致围绕其价值上下波动，一般价格不会偏离价值太远。只要按照等价有偿和平等自愿的交易原则进行交易，是很难产生暴利的。暴利，只有在不完善市场经济和非市场因素的共同作用下才会产生暴利。这些因素归纳起来有：垄断、通货膨胀、经济泡沫、供求严重失衡、非法经营、宏观调控手段的失灵、法律和市场监管的不力、畸形的消费心理和文化等等。暴利产生的危害是很大的。

（一） 市场经济的不充分发育

社会平均利润率的形成要以完善、发达的市场经济为前提。社会经济资源在价格和利润的引导下可以在各地区和各行业间合理地流动，最终实现等量资本获取等量利润。目前，我国社会正处于转型时期，相关经济制度还不健全，市场竞争主要呈现两个特点：“①市场封锁基本废除，但部门、地区和企业之间的竞争还没有充分的展开，出现了竞争不充分、不公平、不平等的现象;②市场竞争与市场垄断同时并存,经济垄断和行政垄断同时并存,在这种竞争不充分、不公平、不平等的市场条件下,部门地区之间的生产要素难以公平、合理、自主地实现,,…期间平均利润水平也难以形成.” 〔1〕这使得市场手段难以在资源配置中起基础作用，市场的调节手段也难以发挥作用，影响经济的健康、稳定发展。生产经营者是市场的主体，是经济利益的追逐者，其参与市场活动的主要目的是最大限度地获取利润（经济人假设）。由于暴利行业或者产业的出现，大量的社会经济资源必然会涌向这些行业或者产业，这会使社会资源的配置失衡，社会资源集中到少数领域，基础投资不足（因为基础投资往往投入大、成本回收周期长）。这种资本集聚到一定，又会引起经济泡沫，造成市场的虚假繁荣。加之监管的不力，大量的不正当价格行为、市场投机行为、价格寻租行为又会出现。

暴利业会导致社会财富分配的不公，暴利的泛滥会使得依靠暴利致富的新富阶层大量出现，社会分化成两极，一极是广大的贫困人口，一极则是新富权贵和特权阶层，社会贫富差距拉大。

（二） 消费者与经营者的信息不对称

毫无疑问，大多数的消费者对市场上的商品信息的了解都是不充分的，他们对商品的了解是有限的。而经营者则是直接参与商品生产经营的，他们对商品的了解是最充分的。可以说，消费者与经营者所掌握的商品和市场的信息是不对称的，经营者占有绝对的优势。经营者往往利用这种优势欺骗消费者、利用不正当的价格手段侵害消费者的权益，借以牟取暴利。法律的最大价值在于公平，因此，法律尊重和保护消费者合法权益是发达的市场经济发展的必然要求。

（三） 行政垄断和行业垄断

现代政府是公共产品和服务的提供者，政府的行政垄断历来为人们所诟病。 所谓行政垄断是政府主要机关的滥用其行政权力，排斥、扭曲或限制竞争。其本质为以行政权力要素参与经济活动之中，人为地制造垄断，破坏平等、自由的竞争机制，是资源配置效率降低甚至陷入无效。〔2〕市场经济本质上是一种竞争经济，为了维护竞争的有序和有效，必须建立自由平等的竞争秩序。但行政垄断正好起着破坏自由、公平的竞争秩序的作用。例如，有的地方由政府发布决定、命令，明令禁止或限制外地产品进入本地市场，搞地方保护主义主义；有的地方对某些外地商品实行许可证制度；有的通过附加不平等条件，如税收、价格、信贷的差距，来阻止外地产品进入本地市场。说到底，行政垄断就是以行政特权去剥夺社会的自由选择权。

国家安全生产监督管理总局办公厅


国家安全监管总局办公厅关于印发危险化学品建设项目安全设施设计专篇编制导则的通知

安监总厅管三〔2013〕39号



各省、自治区、直辖市及新疆生产建设兵团安全生产监督管理局：

为规范危险化学品建设项目安全设施设计专篇编制工作，我局组织编制了《危险化学品建设项目安全设施设计专篇编制导则》，现印发给你们，请遵照执行。

附件：危险化学品建设项目安全设施设计专篇编制导则


国家安全监管总局办公厅

2013年4月7日





危险化学品建设项目安全设施设计专篇编制导则
（ 2013-3-8）
适用范围
　　　　本导则适用于中华人民共和国境内新建、改建、扩建危险化学品生产、储存的建设项目以及伴有危险化学品产生的化工建设项目（包括危险化学品长输管道建设项目，以下统称建设项目）安全设施设计专篇的编制。
　　　　本导则不适用于下列建设项目：
　　　　1)危险化学品的勘探、开采及其辅助的储存；
　　　　2)原油和天然气勘探、开采的配套输送及储存；
　　　　3)城镇燃气的输送及储存。

术语和定义
2.1危险化学品
　　　具有毒害、腐蚀、爆炸、燃烧、助燃等性质，对人体、设施、环境具有危害的剧毒化学品及其他化学品。
2.2安全设施
　　　在生产经营活动中用于预防、控制、减少与消除事故影响采用的设备、设施、装备及其他技术措施的总称。
2.3新建项目
　　　有下列情形之一的项目为新建项目：
1)新设立的企业建设危险化学品生产、储存装置（设施），
或者现有企业建设与现有生产、储存活动不同的危险化
学品生产、储存装置（设施）的；
2)新设立的企业建设伴有危险化学品产生的化学品生产装
置（设施），或者现有企业建设与现有生产活动不同的伴
有危险化学品产生的化学品生产装置（设施）的。
2.4改建项目
　　　有下列情形之一的项目为改建项目：
　　　1)企业对在役危险化学品生产、储存装置（设施），在原址
　　　　　更新技术、工艺、主要装置（设施）、危险化学品种类的；
　　　2)企业对在役伴有危险化学品产生的化学品生产装置（设
　　　　　施），在原址更新技术、工艺、主要装置（设施）的。
2.5扩建项目
　　　有下列情形之一的项目为扩建项目：
1)企业建设与现有技术、工艺、主要装置（设施）、危险化
学品品种相同，但生产、储存装置（设施）相对独立的；
2)企业建设与现有技术、工艺、主要装置（设施）相同，但生产装置（设施）相对独立的伴有危险化学品产生的。
2.6危险源
　　　可能导致人身伤害、健康损害、财产损失、工作环境破坏或这些情况组合的根源或状态。
2.7危险和有害因素
　　　可对人造成伤亡、影响人的身体健康甚至导致疾病的因素。
2.8危险化学品数量
　　　长期或临时生产、加工、使用或储存危险化学品的数量。
2.9作业场所
　　　可能使从业人员接触危险化学品的任何作业活动场所，包括从事危险化学品的生产、操作、处置、储存、搬运、运输危险化学品的处置或者处理等场所。

3 编制内容
3.1设计依据
　　　　列出编制专篇依据的主要文件名称及编号，内容如下：
　　　　1)建设项目的批复（核准、备案）文件；
　　　　2)国家、行业及地方相关法律、法规、规章及规范性文件；
　　　　3)国家、行业及地方相关标准、规范；
　　　　4)设计合同；
　　　　5)建设项目安全评价报告及建设项目安全条件审查意见书；
　　　　6)项目其他相关文件。
3.2建设项目概况
　　　　简要说明建设项目的基本情况，主要内容如下：
　　　　1)项目的建设单位、生产规模、产品方案、建设性质、地
　　　　　理位置、工程占地面积、设计范围及分工；
　　　　2)采用的主要工艺技术及与国内或国外同类项目技术对比
　　　　　情况；
3）项目涉及的主要原辅材料和产品（包括产品、中间产品）名称及最大储量；
4)项目的工艺流程、主要装置和设施（设备）的布局及其上下游生产装置的关系；
5)项目配套公用和辅助工程或设施的名称、能力（或负荷）；
6)项目装置的主要设备表，包括名称、规格、操作或设计条件、材质、数量等；
7)项目外部依托条件或设施，包括水源、电源、蒸汽、仪表风以及消防站、气防站、医院等应急设施；
8)项目所在地自然条件，包括地质、气象、水文等；
9)项目所在地的周边情况，说明项目距下列重要设施的距离：
a)居住区及商业中心、公园等人员密集场所；
b)学校、医院、影剧院、体育场（馆）等公共设施；
c)车站、码头（依法经许可从事危险化学品装卸作业的
　　除外）、机场以及通信干线、通信枢纽、铁路线路、
　　道路交通干线、水路交通干线、地铁风亭及地铁站出
　　入口；
d)军事禁区、军事管理区；
e)法律、行政法规规定的其他场所、设施、区域。
3.3 建设项目过程危险源及危险和有害因素分析
　　　　按照国家相关标准及规定，采用《化工建设项目安全设计管理导则》（AQ/T3033）推荐的过程危险源分析方法或其他适用的方法，开展建设项目过程危险源及危险和有害因素分析。
3.3.1 物料危险性分析
　　　　1)列表说明建设项目涉及的危险化学品特性，基本数据要
　　　　　求详见表1《危险化学品数据表》。
　　　　2)分析建设项目生产过程中涉及具有爆炸性、可燃性、毒
　　　　　性、腐蚀性的危险化学品数量、浓度（含量）和所在的
　　　　　单元及其状态（温度、压力、相态等）。
　　　　3)说明建设项目涉及重点监管的危险化学品情况。
表1 危险化学品数据表
物料名称 危险化学品分类 相态 密度 沸点℃ 凝点℃ 闪点
℃ 自燃点
℃ 职业接触限值 毒性
等级 爆炸极限
v% 火灾危险性分类 危害特性


3.3.2 分析并说明建设项目工艺过程可能导致泄漏、爆炸、火灾、中毒事故的危险源。
3.3.3 指出建设项目可能造成作业人员伤亡的其他危险和有害因素，如粉尘、窒息、腐蚀、噪声、高温、低温、振动、坠落、机械伤害、放射性辐射等。
3.3.4 说明上述3.3.2及3.3.3条中危险源及危险和有害因素存在的主要作业场所。
3.3.5 说明装置或单元的火灾危险性分类和爆炸危险区域划分。
3.3.6 按照《危险化学品重大危险源辨识》（GB18218）辨识重大危险源，并按照《危险化学品重大危险源监督管理暂行规定》（国家安全监管总局令第40号）划分重大危险源等级。
3.3.7 说明建设项目工艺是否属于重点监管的危险化工工艺。
　3.3.8 说明危险化学品长输管道的路由及穿跨越过程存在的危险源及危险和有害因素。
　3.3.9 根据建设项目前期开展的安全评价等报告，说明主要分析结果。
3.3.10 根据设计过程开展的危险与可操作性（HAZOP）研究或其他安全风险分析，说明主要分析结果。
3.3.11 涉及多套装置的建设项目或者同一企业毗邻在役装置的建设项目，应分析其相互间的影响及可能产生的危险，并说明主要分析结果。
3.4 设计采用的安全设施
　　　　安全设施的设计应根据建设项目的特点和过程危险源及危险和有害因素分析的结果，严格执行现行国家、行业及地方相关法规、标准、规范、规定的要求，基于本质安全设计、事故预防优先、可靠性优先等设计原则，采取具有针对性、可操作性和经济合理的安全设施。
3.4.1 工艺系统
　　　　1)工艺过程采取的防泄漏、防火、防爆、防尘、防毒、防
　　　　　腐蚀等主要措施；
　　　　2)正常工况与非正常工况下危险物料的安全控制措施，如
　　　　　联锁保护、安全泄压、紧急切断、事故排放、反应失控
　　　　　等措施，对重点监管的危险化工工艺应说明采取的控制
　　　　　系统与相关规定的符合性；
　　　　3)采取的其他工艺安全措施。
3.4.2 总平面布置
　　　　1)建设项目与厂/界外设施的主要间距、标准规范符合性及
　　　　　采取的防护措施；
　　　　2)全厂及装置（设施）平面及竖向布置的主要安全考虑，
　　　　　包括功能分区、风速、风向、间距、高程、危险化学品
　　　　　运输等；
　　　　3)平面布置的主要防火间距及标准规范符合情况；
　　　　4)厂区消防道路、安全疏散通道及出口的设置情况；
　　　　5)采取的其他安全措施。
3.4.3 设备及管道
　　　　1)压力容器、设备及管道设计与国家法规及标准的符合
　　　　　性，包括进口压力容器满足国家强制性规定的情况；
2)主要设备、管道材料的选择和防护措施；
3)采取的其他安全措施。
3.4.4 电气
　　　1)供电电源、电气负荷分类、应急或备用电源的设置；
　　　2)按照爆炸危险区域划分等级和火灾危险场所选择电气设
　　　　备的防爆及防护等级；
　　　3)防雷、防静电接地设施；
　　　4)采取的其他电气安全措施。
3.4.5 自控仪表及火灾报警
　　　1)应急或备用电源、气源的设置；
　　　2)自动控制系统的设置和安全功能，包括紧急停车系统、安
　　　　全仪表系统等；
　　　3)可燃及有毒气体检测和报警设施的设置；
　　　4)控制室的组成及控制中心作用，包括生产控制、消防控制、
　　　　应急控制等；
　　　5)火灾报警系统、工业电视监控系统及应急广播系统等；
　　　6)采取的其他安全措施。
3.4.6 建构筑物
说明防火、防爆、抗爆、防腐、耐火保护等设施；编制“建（构）筑物一览表”，包括结构、建筑面积、层数、火灾危险性、耐火等级、抗震设防、通风、泄压面积、疏散通道与安全出口等；
通风、排烟、除尘、降温等设施；
采取的其他安全措施。
3.4.7 其他防范设施
防洪、防台风、防地质灾害、抗震等防范自然灾害的措施；
防噪声、防灼烫、防护栏、安全标志、风向标的设置等；
个体防护装备的配备；
采取的其他安全防范设施。
3.4.8 事故应急措施及安全管理机构
针对建设项目特点、建设性质及周边依托情况，说明设计中采用的主要事故应急救援设施，包括消防站、气防站、医疗急救设施等；
说明发生事故时，可能排放的最大污水量及防止排出厂/界外的事故应急措施；
对安全管理机构设置及人员配备的建议。
3.4.9 《安全评价报告》意见的采纳情况
　　　1)说明与工程设计有关的安全对策与建议的采纳情况；
　　　2)说明工程设计未采纳安全对策与建议的理由。
3.5 结论与建议
3.5.1 结论
　　　重点说明以下方面：
　　　1)工程设计阶段的安全条件与项目前期安全条件审查阶段
　　　　相关内容的符合性以及处理结果；
　　　2)建设项目选用的工艺技术安全可靠性；
　　　3)设计符合现行国家相关标准规范情况；
　　　4)安全设施设计的预期效果及结论。
3.5.2 建议
　　　　根据国内或国外同类装置（设施）的建设和生产运行经验，提出在试生产和操作运行中需重点关注的安全问题及建议。

4　专篇附件
4.1建设项目安全条件审查意见书
4.2建设项目区域位置图
4.3总平面布置图
4.4装置平面布置图
4.5工艺流程简图
4.6爆炸危险区域划分图
4.7火灾报警系统图
4.8可燃及有毒气体检测报警仪平面布置图
4.9主要安全设施一览表，包括安全阀、爆破片、可燃气体与有毒气体检测器、个体防护装备等。
4.10其他需补充的文件
　　　　
5 专篇格式
5.1 专篇组成
5.1.1封面（参见附件1）
5.1.2封二（参见附件2）
5.1.3设计单位资质证书（复印件或复制件）及专篇设计、校核、审核人员签署表
5.1.4目录
5.1.5非常用的术语、符号和代号说明
5.1.6主要内容
5.1.7附件
5.2 字号和字体
　　　　主要内容的章、节标题分别采用3号黑体、楷体字，项目标题采用4号黑体字；内容的文字表述部分采用4号宋体字，表格表述部分可选择采用5号或者6号宋体字；附件的图表可选用复印件，附件的标题和项目标题分别采用3号和4号黑体字，内容的文字和表格表述采用的字体同“主要内容”。
5.3 纸张、排版
　　　　采用A4白色胶版纸(70g以上)；纵向排版，左边距28mm、右边距20mm、上边距25mm、下边距20mm；章、节标题居中，项目标题空两格。
5.4 制作
　　　　除附图、复印件等外，双面打印文本。
5.5 封装
　　　　建设项目安全设施设计专篇正式文本装订后，用设计单位的公章对进行建设项目安全设施设计专篇封页。

附件1


（建设项目名称）
安全设施设计专篇


　　　　　　　建设单位：
　　　　　　　建设单位法定代表人：
　　　　　　　建设项目单位：
　　　　　　　建设项目单位主要负责人：
　　　　　　　建设项目单位联系人：
　　　　　　　建设项目单位联系电话：
　　　　

（建设项目单位公章）
年　　月　　日




附件2


（建设项目名称）
安全设施设计专篇



　　　　　　　设计单位：
　　　　　　　设计单位法定代表人：
　　　　　　　设计单位联系人：
　　　　　　　设计单位联系电话：
　　　　

（设计单位公章）
年　　月　　日