论操纵证券交易价格的民事赔偿责任


专业： 法学
作者： 方永贵


论文摘要

本文对操纵证券交易价格的民事赔偿责任，在构成要件、归责原则、民事赔偿责任方式、赔偿损失范围的确定等方面进行了探讨。本文认为，在操纵证券交易价格的民事赔偿责任制度上，应完善赔偿主体，特别是配合作庄机构并获取非法利益的证券经营机构，应作为民事赔偿主体之一，这有利于在犯罪空间、技术设备等硬件上控制操纵价格行为的发生。在损失赔偿范围的确定方面，对基准日的确定，必须建立在人民法院或中国证监会对其违法行为的认定上；对基准日的技术处理层面，应将时间与成交量相互结合，才比较科学合理。

关键词：操纵行为人、公众投资者、庄家、基准日


目 录

一、操纵证券交易价格民事赔偿责任的构成要件分析...................4
二、操纵证券交易价格民事赔偿责任的归责原则.......................9
三、操纵证券交易价格民事赔偿责任的方式...........................10
四、损失赔偿范围的确定...........................................12
五、完善我国操纵证券交易价格民事赔偿责任制度的建议...............15


引言
中国股市让股民损失最大的，就是大户、机构投资者对证券交易价格的操纵。庄家集中资金优势、持股优势、信息优势，利用各种操盘手段，在收集筹码、拉升、洗盘、出货四阶段操纵证券交易价格，并配合各种利好、利空消息，塑造人气进行出货，从而达到牟取暴利的目的。在中国证券市场起步与发展的十来年中，作为公众投资者，在投资理念、投资方法上都极不成熟。投资股票大多跟风炒作，但最终都是在庄家精心策划的布局中股票被套，损失惨重。象中科创业案，股价被操纵时从10元持续上涨到84元，庄家资金链断裂之后，股价从84元狂跌到6元，致使广大投资者出现巨额损失；银广夏案、亿安科技案，都是在庄家的精心布局中，利用虚假财务手段、重大重组题材操纵股价，致使股民产生巨大损失。近期发生变故的科龙电器，不但公司董事长被刑拘，股价也从2004年初的最高8.28元，一路下跌到2005年7月最低价1.58元，跌幅为81%，投资者损失惨重。
之所以投资者的合法利益得不到保护，其重要原因之一即是我国证券侵权行为的民事责任法律制度不健全。操纵交易价格者所受的处罚以罚款、没收非法所得为主，且罚款数额极低，造成作庄机构的法律风险成本极低，达不到应有的惩罚目的。在民事赔偿方面法律缺失，公众投资者即使因为庄家的价格操纵导致重大损失，也无法得到经济上的赔偿。
我国现在施行的证券法第六十三条、第二百零二条对信息披露虚假陈述应当承担民事赔偿责任做了原则性规定，但对操纵交易价格是否应当承担民事赔偿责任没有规定，这是现有证券法不完善之处。从发达国家或地区的证券立法来看，法律对操纵证券交易价格行为一般都设置了具体明确的民事责任。如美国证券法规定，操纵上市证券价格的，操纵者应向参加交易而受损害者负赔偿责任；日本证券法规定，受害者在自己因操纵市场行为受损失时起1年内或从违法行为实施后的3年内，可以向法院提出损害赔偿的请求；香港证券法规定，如有人因受虚假市场蒙蔽而受损失，违法者有责任作出赔偿，这一规定不受违法行为是否受到成功检控而影响。
在2005年10月27日新修订的，于2006年1月1日实施的新证券法第七十七条，已经增补操纵证券市场行为应当承担民事赔偿责任的条款，明确规定：“操纵证券市场行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任”。说明国家立法部门对这方面的重视及其重要性。但法律规定只是原则性的，具体在操作层面还需要实施细则的规定，所以本文所阐述问题对于立法的理论细化工作具有重要的探讨意义。

一、操纵证券交易价格民事赔偿责任的构成要件分析
（一）赔偿主体
1. 赔偿主体分类
赔偿主体通常是操纵证券交易价格行为人，在证券界通称“庄家”（以下简称操纵行为人）。
操纵行为人既包括机构投资者，也包括自然人投资者，在中国证券市场上的主要操纵行为人是机构投资者。
从相关法律法规之规定与现实操纵行为人主体来看，赔偿主体可分为：
（1）证券公司、证券咨询公司；
（2）证券发行人或上市公司；
（3）基金管理公司；
（4）其它操纵证券交易价格的机构或自然人；
（5）就机构投资者而言，董事、监事、经理、高级管理人员从事操纵行
为的，其行为代表法人的行为，应当由法人与直接责任人依据共同侵权行为的规定，承担连带赔偿责任，作为共同赔偿主体。
2. 赔偿主体分析
（1）证券公司、证券咨询公司
这类主体作为操纵行为人具有信息灵通、专业性强，操盘水准高的特点，在整个市场违规中占有较大比重。证券公司作为代理证券买卖及自营证券买卖的专业性机构，是最直接的市场参与主体之一，有着便利的操纵条件及专业性人才。同时，证券公司因为只能依靠证券市场的自营投资或代理证券买卖获取利润，即公司的生存与发展皆依赖证券市场，故造成操纵证券交易价格的行为颇多。象当年的万国证券操纵“327国债案”，具有“证券教父”之称的万国证券总裁管金生，制造了中国债市最具震撼力的“327”事件[1]。2005年5月宣告关闭的南方证券，也是中国证券二级市场叱咤风云的作庄主角。
（2）证券发行人或上市公司
这类主体作为操纵行为人，多是操纵自身股票价格，利用内幕信息进行交易，因此具有信息准确、题材丰富等特点。但上市公司作为操纵行为人，在整个市场违规中所占比重不大，因为上市公司对证券的投资并不是它们的主业。这类主体如“啤酒花”董事长艾克拉木·艾沙由夫通过不断设立子公司、孙公司形式，操纵自己掌控的上市公司股票。
（3）基金管理公司
这类主体作为操纵行为人，多以价值投资理念对个股进行投资，但利用公司旗下多只基金对个股进行交叉持股，从而达到操纵股价的目的。由于基金管理公司投资证券要求信息披露的透明度高，每个季度对其投资组合必须进行公告，所以基金管理公司在整个市场违规中所占比重很小，这是本身的运作机制约束所致。
（4）其它操纵证券交易价格的机构或自然人
这类主体作为操纵行为人，多以短线投机为特点。机构投资者多是在政策面、上市公司基本面转好时入市，在市场火爆时退出，获取巨额利益。自然人投资者大多是一些中大户，由于资金实力上的限制，其操纵股价多以快进快出为主，短线获利了结。
商业部


商业部发展机电产品出口管理工作细则（试行）
1992年1月14日，商业部

全文

第一章 总 则
第一条 为促进商业部系统机电产品出口持续、稳定增长，维护出口机电产品的信誉，增强竞争能力，发挥群体优势，努力开拓国际市场，根据《国务院批转国务院机电产品出口办公室关于“八五”期间进一步扩大机电产品出口意见的通知》精神，制定本细则。
第二条 本细则适用于商业部系统机电产品生产企业、外贸企业。
第三条 商业部机电产品出口办公室负责商业部系统机电出口产品的组织、协调、监督、检查工作，其职责与任务是：
（一）贯彻执行国家有关机电出口产品的方针、政策，结合商业部系统的实际制订商业部系统机电出口产品的发展目标和规划及具体政策措施。
（二）编制商业部系统机电出口产品年度工作计划并组织实施。
（三）会同国家进出口商品检验局全面负责实施商业部出口机电产品质量许可证组织指导协调工作，制定颁发质量许可证考核办法、认可检测单位、审批颁发和吊销质量许可证。
（四）制定商业部机电出口产品的指导性最低限价；审批重要成套设备的出口价格；负责商业部系统出口机电产品价格协调工作。
（五）负责商业部出口机电产品质量的监督检查，组织重大技术攻关和重点技改项目的开发与实施。
（六）协调商业部机电出口产品生产企业与有关外贸单位的关系，帮助解决工作中出现的问题，沟通信息，做好服务。
（七）承办国务院机电产品出口办公室和领导交办的有关任务。

第二章 出口产品的管理
第四条 出口的机电产品，必须是经过鉴定、产品定型、达到稳定生产的产品。
第五条 出口机电产品的质量应符合下列要求：
（一）符合国际标准、国家标准和产品归口部门行业标准。没有上述标准的，则应符合经标准部门认可的企业标准。
（二）对外贸易合同或者协议有约定检验标准和要求的，应符合对外贸易合同或者协议约定的检验标准和要求。
（三）对来图来样加工的产品，应符合由生产企业、出口经营单位和所在地商检局按来图来样共同制定的出口产品技术要求。
（四）出口机电产品的包装应符合经贸部、国家进出口商品检验局有关出口机电产品包装的要求。
第六条 凡出口产品因质量、包装等问题而发生的退货、索赔和其他违约现象造成的经济损失，生产企业要负责赔偿，属于个人失职的要追究直接责任者。

第三章 生产企业的管理
第七条 生产出口机电产品的企业，必须具备下列条件：
（一）有完整、统一、正确的产品图纸、技术要求和检验规程。
（二）有保证原材料、零部件和产品质量所需的生产设备、工艺装备和计量器具、检测仪器和实验设备。
（三）具有相应的专业技术人员、熟练技术工人和计量检验人员，并能严格按照图纸、工艺文件和技术标准进行生产、试验和检测。
（四）建立有效的质量保证、监督、检验体系，并经有关主管部门考核达标。
（五）建立文明生产的管理与考核制度，能按期完成出口任务。
第八条 生产企业要按照商业部机电产品出口办公室的要求，按期报送商业部出口机电产品统计报表和有关资料。
第九条 生产企业要积极与各外贸企业合作，加强与系统内外贸企业的合作。服从商业部机电产品出口办公室的协调与管理。
第十条 生产企业要主动与所在省、自治区、直辖市、计划单列市机电产品出口办公室和当地商检部门联系，争取他们的指导、帮助和支持。
第十一条 生产已实施出口机电产品质量许可证产品的企业，必须取得质量许可证，方能提供出口机电产品。
第十二条 生产企业要有计划地培养机电外贸人才，选送人员参加各类培训，以适应扩大机电产品出口，开拓国际市场的需要。

第四章 出口的协调管理
第十三条 商业部系统机电产品出口企业，遵照国家有关机电产品出口的各项法规和规定，享受国家给予机电产品出口的各项扶持和优惠政策。
第十四条 坚持多渠道出口的原则，积极与有机电产品出口经营权的各外贸企业合作，共同开拓国际市场。
第十五条 要加强系统内生产企业与外贸企业的合作，生产企业要优先保证系统内外贸企业的出口任务。系统内外贸企业要努力搞好规划，开拓市场，为生产企业和外商提供优质服务。
第十六条 鼓励开拓新市场和出口新产品，保护开拓者的利益。本着谁开拓谁经营的原则，对已开拓的出口产品市场，由商业部机电产品出口办公室商中国机电产品进出口商会予以协调保护，其他经营者未经协调同意，不得在该市场经营同样产品。
第十七条 商业部归口管理的成套设备出口，其外贸经营企业的报价，由商业部机电产品出口办公室商中国机电产品进出口商会共同协调。不经协调造成同规模报价混乱的，商业部机电产品出口办公室有权要求生产企业不予供货。
第十八条 对出口量大、产品信誉好、市场稳定的已出口产品和出口潜力大的主要产品，要逐步实行出口价格保护。由商业部机电产品出口办公室商中国机电产品进出口商会，协调制定有关产品外销最低限价。
第十九条 外贸企业与生产企业要本着互惠互利的原则，积极合作，协商办事。外贸企业与生产企业直接协调有困难时，可报请部机电产品出口办公室帮助协调。
第二十条 逐步实施出口机电产品质量许可证制度。按照国家进出口商品检验局、国务院机电产品出口办公室颁发的《出口机电产品质量许可证管理办法》，商业部机电产品出口办公室会同国家进出口商品检验局，负责实施商业部归口管理的出口机电产品质量许可证的领导和管理工作，制定和组织实施质量许可证考核办法，认可检测单位，签发和吊销质量许可证，协调和处理有关事宜。
《商业部实施出口机电产品质量许可证产品目录》和《商业部出口机电产品质量许可证实施细则》，由商业部会同国家进出口商品检验局制定发布。
第二十一条 商业部机电产品出口办公室负责编制商业部系统机电出口产品年度计划和发展规划，报国务院机电产品出口办公室审批并组织实施。各有关单位要按要求认真上报有关资料，共同编制好年度计划和发展规划。

第五章 申报项目管理
第二十二条 大力支持出口机电产品生产企业的技术改造，商业部每年安排的技术改造项目中，优先安排重点出口产品和企业的技术改造。申报程序按正常技改手续办理。
第二十三条 机电产品出口专项贷款的使用。机电产品出口专项贷款是国家为鼓励、扶持、扩大机电产品出口而设立的专项使用的贷款，主要用于机电产品出口基地企业和扩大机电产品出口生产企业为扩大机电产品出口进行技术改造、技术引进和产品研究开发。国务院机电产品出口办公室每年组织审批下达。
（一）申请机电产品出口专项贷款的企业，必须具备下列基本条件：
1．经过批准的机电产品出口基地企业、扩大出口企业和经特别批准的少数确需进行技术改造的一般出口企业，以及为出口服务的少数科研机构；
2．有按程序正式批准的技术改造、技术引进和研究开发项目的可行性方案，可明显提高经济效益和出口创汇能力；
3．具有按期还本付息的能力。
（二）贷款项目的申请与审批：
凡具备条件的企业可提出贷款申请计划，于每年三月一日前编写好机电产品出口技改专贷项目建议书（包括企业概况、出口产品国际市场需求情况、需要改造的理由、技术改造的主要内容、改造后预期达到的经济效益、投资概算和资金来源）送至省商办机械工业主管部门（省商业、粮食厅（局）、供销社）和省机电产品出口办公室；经审查同意后，由省级主管部门、省机电办、省工商银行或农业银行分行、省经委（或计经委）共同进行审定；审定后于四月十五日前由省级主管部门寄送至商业部机电产品出口办公室（一式四份）；部机电办审查同意盖章后，于五月底前送国务院机电产品出口办公室审批。
第二十四条 机电产品出口生产体系建设。商业部机电产品出口办公室每年组织商业部系统机电产品出口企业，向国务院机电产品出口办公室申报机电产品出口基地企业（以下简称基地企业）和扩大机电产品出口生产企业（以下简称扩大出口企业）。具体申报办法详见商业部部发（91）工字第1182号。
部机电产品出口办公室负责对系统内已批准出口基地企业或扩大出口企业的考核。
第二十五条 为鼓励商办机械工业企业出口创汇的积极性，商业部机电产品出口办公室每年对年创汇超过50万美元和在出口方面作出显著成绩的企业进行表彰。

第六章 附 则
第二十六条 本细则由商业部机电产品出口办公室负责解释。
第二十七条 本细则自发布之日起试行。